本刊記者 張淑秋 通訊員 董文靜 陳嘉瑩

中醫(yī)藥是中華文明的瑰寶。為保護(hù)中醫(yī)國(guó)粹，國(guó)家有關(guān)部門(mén)將一些經(jīng)典名方列為國(guó)家重要保護(hù)品種，如片仔癀、安宮牛黃丸等。然而，這些國(guó)寶級(jí)中成藥，也成為不法分子眼中的“生財(cái)之道”。市面上出現(xiàn)了假藥冒充真藥的情況，不僅侵害消費(fèi)者權(quán)益，也影響中醫(yī)藥健康發(fā)展。

近年來(lái)，檢察機(jī)關(guān)持續(xù)加大對(duì)假冒中醫(yī)藥犯罪行為的打擊力度。在今年的知識(shí)產(chǎn)權(quán)日，最高人民檢察院發(fā)布了9個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)典型案例，福建省廈門(mén)市思明區(qū)人民檢察院辦理的一起假冒知名品牌名貴中成藥案件入選其中。

網(wǎng)絡(luò)售假 海外旗艦店里的“片仔癀”

2015年大學(xué)畢業(yè)后，吳某一直找不到稱心工作。待業(yè)期間，他偶然聽(tīng)說(shuō)販賣假冒片仔癀“有賺頭”，于是經(jīng)人介紹成為趙某的下家。

“我從2022年3月開(kāi)始向他拿貨，從來(lái)只在線上接觸?！眳悄撤Q趙某人在境外，行事尤為小心，自己下了很大功夫才說(shuō)服趙某讓其成為代理，專門(mén)發(fā)展境內(nèi)客戶。

由于趙某應(yīng)允一件代發(fā)，甚至可以退換貨也可以退款，吳某便大膽地通過(guò)各類社交媒體發(fā)布廣告，號(hào)稱“境外貨源”“免稅價(jià)廉”“保真包退”，并將自己包裝為醫(yī)學(xué)、商學(xué)“雙料碩士”，更是銷售網(wǎng)絡(luò)遍布1700家藥店的境外藥商，實(shí)力斐然。

如此包裝下，進(jìn)貨價(jià)350元一錠的片仔癀，在吳某手中轉(zhuǎn)手就賣500元左右?？恐@樣空手套白狼的方式，嘗到甜頭之后的吳某開(kāi)始活躍于不同的醫(yī)藥交流群，推銷之余也不斷尋找新的代理機(jī)會(huì)。很快，通過(guò)群友錢(qián)某、孫某等人又拓寬了貨源，代理起了某知名品牌安宮牛黃丸。

臺(tái)版、港版、新加坡版……吳某利用部分消費(fèi)者盲目信任境外藥品的心理特點(diǎn)，銷售的藥品版本混雜。雖然與正品正常市場(chǎng)售價(jià)仍然存在著每錠幾百元的巨大差價(jià)，但“高知人設(shè)”和“售后無(wú)憂”的銷售模式擾亂了不少顧客的判斷，吳某每日客源不斷。在眾多購(gòu)買(mǎi)者中，甚至有人專門(mén)開(kāi)設(shè)所謂的海外旗艦店，偽裝成正規(guī)跨境電商，實(shí)則銷售的都是從吳某這里拿的假貨。

眼看銷量可觀，吳某的女朋友石某也加入其中，負(fù)責(zé)推廣、收款轉(zhuǎn)賬、售后處理等事項(xiàng)，并從中牟利。

紙終包不住火。2023年1月底，廈門(mén)的蔡先生聽(tīng)聞價(jià)格便宜而動(dòng)心，通過(guò)朋友向吳某線上購(gòu)買(mǎi)了5300元共10錠片仔癀，后因外包裝與正品相差甚遠(yuǎn)，自行聯(lián)系片仔癀廠家進(jìn)行檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)是假貨后報(bào)警而案發(fā)。抓獲吳某、石某的同時(shí)，公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場(chǎng)繳獲了少量尚未流入市場(chǎng)的藥品。

案件定性 是假藥還是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品

實(shí)踐中，銷售假冒品牌的藥品可能涉及的常見(jiàn)罪名有銷售假藥罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。兩個(gè)罪名有著不同的構(gòu)罪要件，也會(huì)導(dǎo)致不同的量刑結(jié)果。

解決案件定性的第一步，在于涉案藥品是否能夠認(rèn)定為假藥或者假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

外觀上，涉案兩種藥品均使用了與正品相同的注冊(cè)商標(biāo)，但外盒包裝、說(shuō)明書(shū)、材質(zhì)等細(xì)節(jié)與正品不符，藥品的制作工藝、性狀等也存在很大差異，經(jīng)藥品權(quán)利人出具鑒定材料，證實(shí)上述藥品均系假冒侵權(quán)產(chǎn)品。

還有一個(gè)細(xì)節(jié)引起了檢察官的注意。

“本案系跨境銷假案件，其中安宮牛黃丸使用了境外產(chǎn)品外包裝，且與中國(guó)大陸銷售的產(chǎn)品外包裝不同。”為了排除上述差異對(duì)于認(rèn)定“在同一商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同商標(biāo)”的影響，該案承辦檢察官林璐全面審查了涉案商標(biāo)在境內(nèi)外注冊(cè)的情況，從而準(zhǔn)確認(rèn)定侵權(quán)產(chǎn)品上使用的商標(biāo)與權(quán)利人注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成相同商標(biāo)，可以認(rèn)定未繳獲的已售藥品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

與此同時(shí)，檢察機(jī)關(guān)對(duì)假藥認(rèn)定也展開(kāi)了細(xì)致審查。

假藥的認(rèn)定有嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)和程序要求，秉持著嚴(yán)格審慎的原則，承辦檢察官與公安機(jī)關(guān)密切配合，選擇具有鑒定資質(zhì)的藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，并實(shí)質(zhì)性審查鑒定機(jī)構(gòu)資質(zhì)和鑒定方式的合理性，最終依據(jù)“藥品所含成分與國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的成分不符”認(rèn)定繳獲在案的藥品系假藥。但對(duì)于未繳獲在案的藥品，由于無(wú)法就實(shí)物本身進(jìn)行鑒定，經(jīng)補(bǔ)證后還發(fā)現(xiàn)貨源、批號(hào)等均與繳獲實(shí)物不一致，僅能審慎認(rèn)定為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

依法懲治 補(bǔ)充偵查追加認(rèn)定犯罪數(shù)額

是銷售假藥罪，還是銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪?林璐表示，面對(duì)以上兩種可能的認(rèn)定思路，要求檢察官在厘清不同罪名認(rèn)定的數(shù)量、金額及量刑檔次的基礎(chǔ)上，準(zhǔn)確適用罪名。

經(jīng)審查，已繳獲部分的藥品只有被扣押的170余粒藥品，全案以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪認(rèn)定能夠更全面評(píng)價(jià)犯罪行為。因此，查明全案銷售數(shù)額成為關(guān)鍵。

“移送審查起訴時(shí)，未繳獲在案藥品的銷售數(shù)額并未完全查清，可能存在遺漏的情況。”檢察官隨即開(kāi)展自行補(bǔ)充偵查，要求恢復(fù)手機(jī)等電子設(shè)備中的數(shù)據(jù)信息，并協(xié)同公安機(jī)關(guān)與大型電商平臺(tái)，形成涵蓋通聯(lián)、銷售、物流及資金流轉(zhuǎn)記錄等信息的證據(jù)網(wǎng)絡(luò)，經(jīng)交叉比對(duì)，該部分犯罪數(shù)額從100余萬(wàn)元追加至246萬(wàn)余元。

“結(jié)合證據(jù)情況，根據(jù)不同罪名下能夠認(rèn)定的犯罪數(shù)額，銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪量刑重于銷售假藥罪，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪追究吳某等人的刑事責(zé)任。”在檢察官看來(lái)，這既彰顯檢察機(jī)關(guān)在涉藥領(lǐng)域的打假力度，也體現(xiàn)了保護(hù)中醫(yī)藥文化的決心。

2023年9月，思明區(qū)檢察院以吳某、石某涉嫌銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪向法院提起公訴。2024年4月，法院采納檢察機(jī)關(guān)指控的全部事實(shí)，以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處吳某有期徒刑四年六個(gè)月，罰金人民幣五十八萬(wàn)一千六百四十九元，以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處石某有期徒刑一年二個(gè)月，罰金人民幣一萬(wàn)元。兩名被告人服判未上訴，其余涉案人員已由當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門(mén)依法處理。