□ 陳杰 孫佳雪

國家金融監(jiān)督管理總局近期發(fā)布《金融機構(gòu)產(chǎn)品適當(dāng)性管理辦法》（以下簡稱《辦法》），對金融機構(gòu)和投資者進行“雙向約束”。對于金融機構(gòu)而言，《辦法》所約束的是金融監(jiān)管總局監(jiān)管下的金融機構(gòu)（銀行、信托、保險、理財公司等），與《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》全方位建立監(jiān)管體系，進一步推動金融機構(gòu)嚴格履行適當(dāng)性義務(wù)；對投資者而言，《辦法》目的在于強化投資者識別風(fēng)險能力，根據(jù)自身需求和風(fēng)險承受能力選擇適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品，減少超出自身能力的投資和損失。

本文旨在從投資者角度出發(fā)，探討《辦法》對投資者的影響，以及投資者如何理性審慎投資、維護權(quán)益。

一、金融投資風(fēng)險買者自負的前提——賣者盡責(zé)

既然是金融產(chǎn)品，都存在因底層資產(chǎn)違約、損失等發(fā)生虧損的風(fēng)險，“剛性兌付”是監(jiān)管不允許的，那么損失是否可以由金融產(chǎn)品的發(fā)行、銷售機構(gòu)賠償就是實務(wù)中常常需要討論的問題，“買者自負”是原則，但是賣者盡責(zé)是投資者自負投資損失的前提，金融機構(gòu)是否盡責(zé)直接影響到投資者的產(chǎn)品認知、風(fēng)險識別與承受能力、投資策略?！掇k法》對金融機構(gòu)適當(dāng)性管理的具體要求體現(xiàn)在客戶和產(chǎn)品兩個維度，總結(jié)要點如下：

（1） 產(chǎn)品角度

1.要求金融機構(gòu)設(shè)計開發(fā)產(chǎn)品時，應(yīng)當(dāng)充分考慮目標(biāo)客戶群體需求，開展消費者權(quán)益保護審查，旨在從源頭做好管理。

2.要求金融機構(gòu)對發(fā)行和銷售的投資型產(chǎn)品統(tǒng)一劃分風(fēng)險等級，至少包括一級至五級，且強調(diào)發(fā)行機構(gòu)與銷售機構(gòu)的產(chǎn)品風(fēng)險評級結(jié)果不一致的，銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照孰高原則采用并披露評級結(jié)果。

3.嚴格履行信息披露義務(wù)，尤其是需用便于接受和理解的方式告知投資者以下信息：產(chǎn)品的風(fēng)險等級，以及存續(xù)期內(nèi)風(fēng)險等級調(diào)整情況；產(chǎn)品的相關(guān)風(fēng)險，重點是本金虧損可能；適當(dāng)性匹配意見三個方面。

（2） 客戶角度

1.客戶分為專業(yè)投資者和普通投資者，采用差異化的適當(dāng)性管理機制。自然人均為普通投資者。

2《辦法》明確金融機構(gòu)不得向客戶銷售不具備適當(dāng)性的產(chǎn)品。這也區(qū)別于《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》規(guī)定投資者主動要求購買風(fēng)險等級高于其風(fēng)險承受能力的產(chǎn)品或者接受相關(guān)服務(wù)的，在經(jīng)營機構(gòu)進行特別的書面風(fēng)險警示后投資者仍堅持購買的，可以向其銷售相關(guān)產(chǎn)品或者提供相關(guān)服務(wù)。

3.投資者風(fēng)險承受能力評估等級由低到高應(yīng)當(dāng)至少包括一級至五級。投資者在同一金融機構(gòu)進行風(fēng)險承受能力評估單日不得超過兩次，十二個月內(nèi)累計不得超過八次。金融機構(gòu)不得代替客戶進行評估，不得進行不當(dāng)提示，不得先銷售或者交易后評估。

4.對特殊人群設(shè)定特殊適當(dāng)性保護規(guī)則。向六十五周歲以上的客戶銷售時，應(yīng)當(dāng)履行特別的注意義務(wù)，進行適老性匹配；不得向無民事行為能力人銷售或者交易產(chǎn)品。經(jīng)法定代理人同意，可以向限制民事行為能力人銷售或者交易低風(fēng)險產(chǎn)品。

5.不得主動推介風(fēng)險等級高于客戶風(fēng)險承受能力的產(chǎn)品，不得欺騙、誤導(dǎo)客戶購買或者交易不具備適當(dāng)性的產(chǎn)品，不得誤導(dǎo)或者誘導(dǎo)客戶購買產(chǎn)品。

二、“買者自負”所強調(diào)的審慎投資理念

在金融機構(gòu)做到盡責(zé)的情況下，《辦法》對于投資者也提出了要求，第一章第五條強調(diào)“客戶應(yīng)當(dāng)在了解產(chǎn)品，聽取金融機構(gòu)適當(dāng)性匹配意見的基礎(chǔ)上，根據(jù)自身情況自主選擇、審慎決策，并承擔(dān)風(fēng)險”，通俗來說就是了解自己的投資能力，找到合適的產(chǎn)品，承擔(dān)投資決策造成的損失。

有一些常見的投資誤區(qū)，首先就是“保本信賴”，銷售人員常用的話術(shù)就是“穩(wěn)賺不賠”“歷史業(yè)績一直上漲”“幾個月內(nèi)漲了x%”等要么是產(chǎn)品本身屬于不會產(chǎn)生本金損失的收益類產(chǎn)品，要么是在進行“誘導(dǎo)型”勸購?！掇k法》明確禁止保本承諾，禁止夸大產(chǎn)品收益，投資者應(yīng)警惕“保本高收益”的虛假宣傳；其次是“跟投心態(tài)”，社交媒體非常發(fā)達的今日，相比自己研究產(chǎn)品所需的時間成本，投資者更容易相信自媒體博主、投資達人的推薦，或者一味跟投朋友選擇的產(chǎn)品。不同投資者的投資能力、風(fēng)險承受能力不可并論，審慎投資最基本的要求，就是在充分了解產(chǎn)品的基礎(chǔ)上，獨立進行投資決策；以及“過度信賴”，對于長期合作的客戶經(jīng)理，投資者會建立較為穩(wěn)定的信任，隨著投資時間增加，自己的判斷會減少，除了營業(yè)場所外，會在其他場所開展推介、銷售事宜，更容易陷入金融消費陷阱。

因此，投資者需建立對自己的投資決策負責(zé)的理念，一旦購買就要為自己的投資行為負責(zé)，承擔(dān)相應(yīng)的投資風(fēng)險，根據(jù)自身風(fēng)險偏好理性選擇風(fēng)險收益相匹配的金融產(chǎn)品，謹慎投資。

三、投資者如何更好地保障自己的權(quán)利

從前述對金融機構(gòu)的監(jiān)管要求來看，投資者要建立起審慎投資理念，具體到行為，有以下幾個方面：

1.認識產(chǎn)品、正視風(fēng)險

在購買金融產(chǎn)品之前，投資者應(yīng)詳細閱讀產(chǎn)品的說明書/合同，尤其是風(fēng)險提示部分以及發(fā)行主體的財務(wù)情況，全面了解產(chǎn)品的運作模式、產(chǎn)品資金來源、風(fēng)險收益特征、投資標(biāo)的等重要事項，主動評估產(chǎn)品的潛在風(fēng)險。

2.客觀評估自身風(fēng)險承受能力

通過風(fēng)險測評了解自己的風(fēng)險承受能力。實踐中，部分銷售人員為了達成業(yè)績，可能會在投資者首次風(fēng)險測評結(jié)果不滿足購買某高風(fēng)險產(chǎn)品的要求時，通過暗示、誘導(dǎo)等方式讓投資者反復(fù)重做測評?！掇k法》對于風(fēng)險承受能力評估進行了次數(shù)要求，即單日不得超過兩次，十二個月內(nèi)累計不得超過八次。但這仍有一定的操作空間，即通過幾天開展幾次測評，從而最終滿足投資等級要求。

因此投資者需要主動拒絕多次評估的要求，通過完全客觀地測評了解自己的風(fēng)險承受能力。如果銷售人員提出再次測評的要求，或有相關(guān)的誘導(dǎo)性提示，注意進行取證、錄音錄像等。

3.選擇正規(guī)的金融機構(gòu)，在正規(guī)營業(yè)場所購買產(chǎn)品

有部分銷售人員為了更好地進行“誘導(dǎo)性”意見，會避開正規(guī)營業(yè)場所進行推介，投資者應(yīng)當(dāng)注意選擇正規(guī)的金融機構(gòu)，在正規(guī)營業(yè)場所購買產(chǎn)品。營業(yè)場所有監(jiān)控等設(shè)備，并設(shè)立專門區(qū)域，要求銷售人員對銷售全過程同步錄音錄像?；诮鹑跈C構(gòu)的管理型規(guī)定，銷售人員也會審慎推介，避免違規(guī)行為。

4.對購買產(chǎn)品中的銷售資料等留痕

銷售資料不同于產(chǎn)品的說明書/合同，有些情況下銷售資料會更傾向于“誘導(dǎo)投資”，但是銷售資料的內(nèi)容同樣受到監(jiān)管約束，因此如果有不當(dāng)推介的內(nèi)容存在，同樣屬于金融機構(gòu)未盡“賣者盡責(zé)”的責(zé)任，投資者可以向其主張賠償責(zé)任。

5.鑒別損失原因、找尋專業(yè)建議

金融機構(gòu)在產(chǎn)品出現(xiàn)損失，甚至暴雷的情況下，常以“買者自負”的理由回復(fù)投資者，或是以“市場風(fēng)險”作為解釋。投資者需提醒自己，“買者自負”的前提是“賣者盡責(zé)”，“自認倒霉”的前提是金融機構(gòu)做好了本職工作，進而回顧產(chǎn)品認購過程，是哪個環(huán)節(jié)出了問題，到底是什么原因造成了損失。

如果投資者對金融產(chǎn)品的銷售過程或風(fēng)險評估有疑慮，最好尋求專業(yè)的律師意見，協(xié)助自己分析損失產(chǎn)生的原因和救濟途徑。若認為銷售過程中存在誤導(dǎo)、欺詐等行為，可通過向監(jiān)管機構(gòu)或行業(yè)協(xié)會投訴、通過司法途徑維護合法權(quán)益等多重方式維權(quán)。

結(jié)語：“賣者盡責(zé)，買者自負”這一原則把投資者和銷售方的責(zé)任進行清晰劃分，幫助投資者在投資決策中更加理性、謹慎，全面了解產(chǎn)品的風(fēng)險、回報、自己的投資承受能力，在出現(xiàn)風(fēng)險和損失時更好地找尋原因、維護權(quán)益。只有在買賣雙方各盡其責(zé)的基礎(chǔ)上，才能實現(xiàn)金融資本市場的長期穩(wěn)定與繁榮發(fā)展。

（作者陳杰系北京市道可特律師事務(wù)所高級合伙人，作者孫佳雪系北京市道可特律師事務(wù)所律師，本文僅代表作者個人觀點，不代表本網(wǎng)觀點。）